‘乐博体育’法院：普通高中学业水平考试不属于执法划定的国家考试

本文摘要：泉源 刑事备忘录 当事人信息公诉机关青州市人民检察院。被告人张某某。 辩护人乔燕，山东圣宏状师事务所状师。被告人宁某某。审理经由青州市人民检察院以青检一部刑诉[2020]173号起诉书指控被告人张某某、宁某某犯非法出售、提供谜底罪，于2020年4月14日向本院提起公诉。 本院受理后，适用普通法式并依法组成合议庭，公然开庭审理了本案。青州市人民检察院指派检察员焦天翼出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人乔燕，被告人宁某某到庭到场诉讼。 本案现已审理终结。

泉源 刑事备忘录 当事人信息公诉机关青州市人民检察院。被告人张某某。

辩护人乔燕，山东圣宏状师事务所状师。被告人宁某某。审理经由青州市人民检察院以青检一部刑诉[2020]173号起诉书指控被告人张某某、宁某某犯非法出售、提供谜底罪，于2020年4月14日向本院提起公诉。

本院受理后，适用普通法式并依法组成合议庭，公然开庭审理了本案。青州市人民检察院指派检察员焦天翼出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人乔燕，被告人宁某某到庭到场诉讼。

本案现已审理终结。一审请求情况青州市人民检察院指控：2017年至2019年山东省普通高中学业水平考试期间，被告人张某某使用互联网通讯工具获得以上考试试题谜底，后通过互联网通讯工具、群发短信的方式，将以上谜底以每科5-20元不等的价钱非法出售、提供应参考考生，从中谋利1.8万余元。2019年的山东省普通高中学业水平考试期间，被告人宁某某（山东潍坊照顾护士学院益都校区在校学生）通过被告人张某某获得该年度试题谜底，后通过互联网通讯工具、群发短信的方式，将以上谜底以每科15元的价钱非法出售、提供应参考考生，从中谋利2万余元。为证实上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人张某某、宁某某，并宣读、出示了证人证言、电子数据检查笔录、书证、被告人供述和辩解等证据。

公诉机关认为，被告人张某某、宁某某在执法划定的国家考试中，向考生非法出售、提供谜底，实施考试作弊行为，二人的行为均冒犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十四条之一第二项的划定，应以非法出售、提供试题、谜底罪追究其刑事责任；建议判处被告人张某某有期徒刑一年至一年三个月，并处罚金，建议判处被告人宁某某七个月至十个月，并处罚金。被告人张某某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理历程中亦无异议。其辩护人作了“普通高中学业水平考试不属于《刑法》第二百八十四条之一所划定的‘在执法划定的国家考试’，被告人的行为不组成非法出售、提供谜底罪；被告人张某某在通讯群组中公布的信息不属于违法犯罪信息，认定被告人违法所得数额在一万余以上的证据不足，故被告人也不组成非法使用信息网络罪”的辩护意见。

被告人宁某某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理历程中亦无异议。本院查明经审理查明：1、2017年至2019年山东省普通高中学业水平考试期间，被告人张某某通过在事先建设的QQ群组发送信息或群发短信的方式，将以上考试谜底非法出售、提供应考生，从中获取违法所得共计1.8万元，其中0.8万元用于向他人购置试题谜底，剩余1万元由其小我私家占有。

2020年2月21日，公安机关从张某某处扣押苹果手机两部、电脑主机一台。案发后，被告人张某某向公安机关退缴非法所得1万元。2、2019年的山东省普通高中学业水平考试期间，被告人宁某某（山东潍坊照顾护士学院益都校区在校学生）通过被告人张某某获得上述考试谜底后，通过在事先建设的QQ群组发送信息或群发短信的方式，将以上考试谜底非法出售、提供应考生，从中非法赢利2万元。2020年1月14日，公安机关从宁某某处扣押苹果手机一部。

案发后，被告人宁某某向公安机关退缴非法所得2万元。2019年1月14日，被告人宁某某被公安机关从山东省潍坊照顾护士学院益都校区传唤到案。

同年2月21日，被告人张某某被公安机关传唤从其家中传唤到案。在本案审理历程中，被告人张某某向本院预交罚金一万元，被告人宁某某向本院预交罚金一万元。上述事实，有下列证据予以证实：1、证人证言（1）于某证实，2019年高中会考前几天，其被拉进了很多多少QQ里，在其中一个群里，一个叫“山东小飞”的人发广告说出售会考谜底，一科15元，合着买有优惠，多拉人会免一科。

其时其问“山东小飞”什么时候发谜底，他说考试之前发，然后其就和谭某商量了一下，决议购置化学谜底。之后其就加了“山东小飞”的微信，谭某把钱转给了其，其通过微信一起把钱转给了“山东小飞”。其一直以为考前能收到谜底，没想到直到进了科场也没收到，手机其没有带进去，考完试出来之后，其发现收到了“山东小飞”发到其手机里的谜底。（2）谭某证实的内容与于某证言基本一致，均证实二人从QQ“山东小飞”手里买过高中会考谜底，考试当天其手机收到了“山东小飞”发的谜底。

（3）薛某证实，其微信号是×××，昵称李某**，另一个微信是×××，昵称李某，QQ号是56×××37。2019年1月份，其建了两个QQ群和三个微信群，其在群里发信息说可以提供高中会考试题谜底，一科价钱从二十元到三十元不等，开考后五十分钟左右可以通过短信收到谜底。其发送的试题谜底是其通过QQ买的别人的，卖谜底人的QQ号是12×××59，昵称是吝木学长，其通过他花80元钱买了四科谜底，还在他的QQ群里免费获得了两科谜底，他发谜底的手机号一个是17078261070，一个是17563417258。

（4）刘某证实，2018年12月，张某某提出让其和他一块卖高中会考谜底，其没同意，他又让其帮助从微信或QQ上拉人，其就帮他拉了几小我私家。2019年1月10日会考的时候，张某某给其了四、五个手机号码，让其给这四、五个手机号发谜底，其就通过自己的手机给这几个手机号发了几科谜底，其手机号是17563417258。张某某的QQ号是12×××59，昵称是林木学长。

其发的谜底都是从张某某的QQ空间里下载下来的。（5）侯某证实，2018年12月初，其通过微信群收到一个信息，信息上说可以提供高中会考谜底，其知道现在许多中学生在会考的时候都市在网上买谜底，就建了六个QQ群，然后在网上拉人，一共拉了三、四千人。

然后其就在群里公布信息，向外出售会考谜底，一科四十元，其一共向外卖了约莫两万。发送会考谜底信息的微信名叫“李某”，微信号是×××，信息上说只要有人给他拍题，他会免费发送谜底，不拍题想要谜底的可以通过短信订购谜底，每科十五元，不拍题也不买谜底的可以在微信群里等谜底。2、电子数据检查笔录电子数据检查事情记载证实，2019年1月14日、1月21日青州市电子数据勘查取证分析实验室对宁某某、张某某（两部）的手机举行了电子数据提取、牢固和恢复，并将相关数据生成电子陈诉，举行了压缩。3、书证（1）青州市公安局法制大队出具的办案说明证实，被告人宁某某于2019年1月14日被传唤到案，被告人张某某于2019年2月21日被传唤到案。

（2）被告人人口信息证实，二被告人均已达刑事责任年事。（3）山东省教育招生考试院办公室出具的《关于协查高中学业水平考试相关问题的函》证实，凭据《教育部关于增强普通高中学业水平考试考务治理的意见》和教育部基教二司复函，学业水平考试属于国家教育考试，山东省普通高中学业水平考试事情在省教育厅统一向导下，由省教育招生考试统筹组织。（4）青州市公安局网络宁静守卫大队出具的办案说明证实，宁某某非法出售考试试题谜底一案，因数据量过大，拆分倒霉于数据完整性，故未刻盘，电子数据将拷贝方式移交。

（5）公安机关提取的QQ谈天记载截图、微信谈天记载截图、短信记载截图证实，2018年12月至2019年1月张某某、宁某某等人通过QQ、微信、手机短信组织作弊，非法出售、提供试题谜底。（6）无违法犯罪记载证明证实，被告人张某某、宁某某均未查找到违法犯罪记载。（7）青州市公安局扣押物品清单证实，公安机关从张某某处扣押手机两部、电脑主机一台，从宁某某处扣押手机一部。

（8）山东省非税收入通用票据证实，被告人张某某眷属、宁某某眷属向公安机关划分退缴违法所得1万元、2万元。4、被告人的供述与辩解（1）张某某供述，2016年其在广西上大学的时候，其为了提升QQ空间的人气，就在网上找会考试题的谜底，然后再建设QQ群，把人拉到QQ群里，公布信息称其可以提供会考谜底，从那以后其一到会考时间就在QQ上公布一些信息，来提升其QQ空间的人气。2018年12月份，其在莱芜做电商的时候，看到一个QQ号为56×××37的空间人气挺高，其就到这小我私家的空间里看了一下，看到内里有许多关于会考谜底的内容，其就与这小我私家取得了联系，他给其一个微信号×××、昵称是“李某**”。他说他手中有四至六小我私家专门做会考试题，其就和李某说在2019年一起弄会考谜底，“李某”也同意了。

然后其就开始建QQ群，往群里拉人，其建了两个QQ群，一个群里有一千人，另一个群里有二千小我私家，然后在群里公布信息说可以提供高中会考试题谜底，“李某”自己也建了五六个二千人的群。会考的时候，“李某”卖力做题，谁的群里先发了题，就把题拍给“李某”，他再让人做题，出来谜底后他再发给其。其收到谜底后，再通过短信群发器把谜底发送出去。考试第一天其通过QQ群发了三科谜底，第二天通过QQ群发了一科谜底，下午QQ群就被封了，厥后其就通过短信发了两科谜底。

其收费尺度是每科20元，其用盘算器算过，其本人收了10000多元，剩下的钱都是“李某”收的，他为了防止其不给他钱，就把他的微信二维码发给了其，让其把二维码直接给考生，有些考生就把钱直接给了“李某”，“李某”说他收了8000元。其有许多个QQ号，包罗522555119、2783005503、12×××59（林木学长）、1831310320、45698806、6289365、765661661、1801088872、11×××55（阿某）。（2）宁某某供述，2019年1月11日9时，其在三个QQ群内泄露过山东省高中会考试题的谜底，其中有两个QQ群是其自己建设的，划分是“阿飞领导班”（群号：793582990）、“山东小飞的后宫美人”（群号：957607664），另有一个群号是9477976856。

其QQ号是33×××03，昵称“山东小飞”。其在群里和群成员说了，谁让其用短信发谜底，就必须向其付钱。其收费尺度是每科15元，厥后是每科20元，其一共挣了约20000元。

其收钱方式一是其发给对方微信收款码，对方给其打钱，二是对方给其发QQ红包，三是对方给其支付宝打钱。试题谜底是其从两个QQ挚友的空间里复制的，这两个QQ挚友划分是“阿某”（QQ号：11×××55）、“林木学长”（QQ号：12×××59），其记得另有一个QQ也发过谜底，号码其记不住了。以上证据，经当庭质证，泉源正当，客观真实，本院予以确认采取。针对被告人及其辩护人所作辩解、辩护意见，联合庭审查明的事实和证据，本院综合评析如下：1、本案是否组成非法出售、提供谜底罪。

被告人的行为是否组成非法出售、提供谜底罪的关键在于普通高中学业水平考试是否属于刑法第二百八十四条之一所划定的“执法划定的国家考试”，经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于管理组织考试作弊等刑事案件适用执法若干问题的解释》（以下简称《考试司法解释》）第一条对本罪涉及的“考试”规模作了明确划定，该条第一款划定，“执法划定的国家考试”仅限于全国人民代表大会及其常务委员会制定的执法所划定的考试。对此，公诉机关虽提交了山东省教育考试院办公室对《关于协查高中学业水平考试相关问题的函》的复函（以下简称《复函》），用于证明普通高中学业水平考试属于省教育厅组织的国家教育考试，但该证据仅能证实普通高中学业水平考试其执法依据系教育部出台的部门规章，并不能证实普通高中学业水平考试属于全国人民代表大会及其常务委员会制定的执法所划定的考试。

至于普通高中学业水平考试是否属于《考试司法解释》第一条第二款第一项、第四项所划定的考试，本院认为，虽然该解释第一条第二项对本罪涉及的详细考试种类又作了详细划定，但对该款子的明白也不能突破该解释第一条第一款的划定，也就是说仍必须将“考试”限定在全国人民代表大会及其常务委员会制定的执法所划定的考试规模之内，故普通高中学业水平考试即便形式上切合《考试司法解释》第一条第二款第一项、第四项之划定，但实质上仍不属于刑法第二百八十四条之一划定的“执法划定的国家考试”。综上，在公诉机关不能提交相关证据证实普通高中学业水平考试属于全国人民代表大会及其常务委员会制定的执法所划定的考试的情况下，本院依法认定本案所涉山东省普通高中学业水平考试不属于刑法第二百八十四条之一划定的“执法划定的国家考试”，即被告人不组成非法出售、提供谜底罪，被告人张某某的辩护人所作本案不组成非法出售、提供谜底罪的辩护意见建立，本院予以采取。2、本案是否组成非法使用信息网络罪。本案不组成非法出售、提供谜底罪，并不意味着被告人无罪，凭据《考试司法解释》第十一条之划定，“设立用于实施考试作弊的网站、通讯群组或者公布有关考试作弊的信息，情节严重的，应当依照刑法第二百八十七条之一的划定，以非法使用信息网络罪治罪处罚”。

详细到本案，二被告人设立用于实施考试作弊的QQ群，并通过信息网络发送考试谜底，违法所得均在一万元以上，凭据《最高人民法院、最高人民检察院关于管理非法使用信息网络、资助信息网络犯罪运动等刑事案件适用执法若干问题的解释》（以下简称《非法使用信息网络解释》）第十条之划定，上述情形应当认定为非法使用信息网络，情节严重，故应以非法使用信息网络罪追究二被告人的刑事责任。对于被告人张某某的辩护人所作“被告人张某某在通讯群组中公布的信息不属于违法犯罪信息，认定被告人违法所得数额在一万余以上的证据不足，被告人不组成非法使用信息网络罪”的辩护意见，本院认为，《非法使用信息网络解释》第七条中对刑法第二百八十七条之一中的“违法犯罪”作了明确解释，即包罗犯罪行为和属于刑法分则划定的行为类型但尚未组成犯罪的违法行为，而本案被告人的行为就属于刑法分则划定的行为类型但尚未组成犯罪的违法行为，故被告人公布的信息属于“为实施违法运动而公布的信息”。对于被告人张某某的违法所得数额，被告人在侦查阶段的多次供述均较为稳定，而且已根据其供述向公安机关退缴违法所得，在庭审中亦对公诉机关指控的违法所得数额予以认可，故本院对公诉机关对违法所得数额的指控予以支持。综上，辩护人的上述辩护意见不能建立，本院不予采取。

本院认为本院认为，被告人张某某、宁某某使用信息网络公布考试作弊信息，情节严重，其行为均已组成非法使用信息网络罪，均应予刑罚。公诉机关指控的事实建立，但指控罪名不妥，本院予以纠正。被告人张某某到案后如实供述其主要犯罪事实，可从轻处罚。对于本案的量刑，本院虽对公诉机关指控的罪名举行了纠正，但二被告人对公诉机关指控的事实均予以供述，当庭仍表现表现愿意接受处罚，并主动退缴违法所得以及缴纳罚金，对二被告人均可酌予从轻处罚。

依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条之划定，讯断如下：裁判效果一、被告人张某某犯非法使用信息网络罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑磨练期限，从讯断确定之日起盘算；罚金已缴纳。）二、被告人宁某某犯非法使用信息网络罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。

（缓刑磨练期限，从讯断确定之日起盘算；罚金已缴纳。）三、追缴暂扣于公安机关被告人张某某的违法所得一万元、被告人宁某某的违法所得二万元，由公安机关卖力上缴国库；没收暂扣于公安机关的作案工具被告人宁某某手机一部、被告人张某某手机两部、电脑主机一台。如不平本讯断，可在接到讯断书的第二日起十日内，通过本院或直接向潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。

审判人员 审判长郑学军 人民陪审员赵晓彬 人民陪审员赵玉美 裁判日期 二〇二〇年七月十四日 书记员 书记员焦玉飞。

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